保證人地位

Guarantor's Position

行為人之防止義務僅以因法義務所構成者為限。至如由於倫理、道德、宗教或社會等理由，所形成之防止義務，則不屬於法義務，而無由構成不純正不作為犯。此等法律上地位、資格，學說上即稱之為「保證人地位」。

• 保護法益類型：對一定法益具特別保護義務
  • 依法令規定負有保護義務之人
  • 事實上的自願承擔
  • 密切的共同生活關係
  • 危險共同體
  • 公務員或法人機關的成員
• 監督危險源類型：一定危險狀態之導致者
  • 危險物之持有（對物的監督）
  • 商品製造者（對物的監督）
  • 場所的持有
  • 對人的監督
  • 危險前行為（？）

1. 法律要求保證人所從事者，必須為保證人在危險情狀下，其個人在實際上可能從事者。客觀實際上不可能從事者，在概念上自亦無法「不作為」。在此情狀下，保證人並非「不為」，而係「不能為」。
2. 若保證人雖本身不具履行作為義務之能力，但附近有防止結果之發生能力之第三人，可資求助；在此情況下，保證人假如有促使或請求該第三人從事防止結果發生之能力者，則仍具有防止結果發生之事實可能性。

1. 行為人之「不作為」必須與「作為」等價，始有可能構成不純正不作為犯。
2. 所謂「不作為」與「作為」等價，係指「以不作為實現不法構成要件」與「以作為實現不法構成要件」，二者在刑法上之非價，彼此相當。
3. 亦即刑法第15 條第1項規定「對於犯罪結果之發生，法律上有防止之義務，能防止而不防止者，與因積極行為發生結果者同」

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